Nachreichen der ladungsfähigen Anschriften der übrigen Wohnungseigentümer

Nachreichen der ladungsfähigen Anschriften der übrigen Wohnungseigentümer; Beschlussanfechtungsklage; Zustellung an den Verwalter; Klagefrist; Zulässigkeitsmangel

a) Die Klagefrist des § 46 Abs. 1 Satz 2 WEG wird durch die Zustellung der Klage an den Verwalter der WEG gewahrt. Dass die Namen und die ladungsfähigen Anschriften der zu verklagenden übrigen Wohnungseigentümer bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung erster Instanz nicht nachgereicht werden, ändert daran nichts.

b) Werden die Namen und die ladungsfähigen Anschriften der übrigen Wohnungseigentümer bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung vor dem Amtsgericht nicht nachgereicht, ist die Klage als unzulässig abzuweisen. Der Zulässigkeitsmangel kann im Berufungsrechtszug geheilt werden.

1 Die Parteien sind Mitglieder einer Wohnungseigentümergemeinschaft (WEG). Sie streiten, soweit hier noch von Interesse, über die Gültigkeit der Beschlüsse, die die Wohnungseigentümer auf der Eigentümerversammlung am 27. Juni 2009 zu den Tagesordnungspunkten (TOP) 2 - Wohngeldabrechnung 2008 und TOP 3 - Wohngeldabrechnung 2006 fassten. Zu TOP 2 billigten die anwesenden Eigentümer einstimmig die Wohngeldabrechnung für 2008. Zu TOP 3 beschlossen sie „zur Begleichung der in 2006 entstandenen Kosten" eine Sonderumlage von 10.000 €, zu tragen nach Miteigentumsanteilen. Die Kl. hat am 27. Juli 2009 bei dem Amtsgericht eine Beschlussanfechtungsklage eingereicht, in welcher sie die gefassten Beschlüsse mit der Begründung angreift, ihr Sondereigentum sei wegen erheblicher Abweichungen der Bauausführung von dem Aufteilungsplan nicht entstanden und auch nicht nutzbar. Deshalb sei sie an den Lasten der WEG nicht zu beteiligen. Die dem Verwalter zugestellte Klage ist gegen die übrigen Wohnungseigentümer der Anlage gerichtet, enthält aber keine Eigentümerliste. Eine vor der mündlichen Verhandlung vor dem Amtsgericht vorgelegte Liste weist zwar die Namen, aber nicht die ladungsfähigen Anschriften der übrigen Wohnungseigentümer aus. Diese sind erst im Berufungsverfahren (von diesen selbst) mitgeteilt worden.

2 Das Amtsgericht hat unter Abweisung der Klage im Übrigen den Beschluss zu TOP 3 insgesamt und den zu TOP 2 insoweit für ungültig erklärt, „als die Kl. in der Einzelabrechnung mit Nachzahlungen belastet wird". Auf die Berufung der Bekl. hat das Landgericht die Klage insgesamt abgewiesen. Mit der von dem Landgericht zugelassenen Revision möchte die Kl. die Wiederherstellung des amtsgerichtlichen Urteils erreichen. Die Bekl. beantragen, das Rechtsmittel zurückzuweisen.

I. 3 Das Berufungsgericht meint, das Amtsgericht habe die Klage als unzulässig abweisen müssen, weil die Kl. bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung die ladungsfähigen Anschriften der übrigen Wohnungseigentümer nicht angegeben habe. Die Klage sei aber zulässig geworden, nachdem die Bekl. ihre ladungsfähigen Anschriften im Berufungsverfahren selbst mitgeteilt hätten. In der Sache habe sie keinen Erfolg. Der gegen die Wohngeldabrechnung für 2008 erhobene Einwand der Kl., ihr Sondereigentum sei nicht entstanden, gehe fehl. Das der Kl. zugewiesene Sondereigentum sei trotz der Abweichungen der Bauausführung von der Teilungserklärung eindeutig abgrenzbar. Der Beschluss zu TOP 3 über die Sonderumlage könne nicht mit der Berufung auf Fehler in der Einladung angegriffen werden. Auf diesen Gesichtspunkt habe sich die Kl. innerhalb der Klagebegründungsfrist nicht gestützt.

II. 4 Die Revision ist statthaft und auch sonst zulässig.

5 Das Berufungsgericht hat die Revision im Tenor seiner Entscheidung uneingeschränkt zugelassen. Eine Beschränkung ergibt sich auch nicht, was allerdings möglich wäre (BGH, Urteil vom 29. Januar 2003 - XII ZR 92/01, BGHZ 153, 358, 360 f.), aus der Begründung, die das Berufungsgericht für die Zulassung des Rechtsmittels gegeben hat. Die Zulassung der Revision soll die Klärung der Frage ermöglichen, ob eine Beschlussanfechtungsklage zulässig ist, wenn der Kl. die vollständige und richtige Liste der übrigen Wohnungseigentümer in erster Instanz nicht vorlegt und dieser Mangel erst im Berufungsverfahren geheilt wird. Auf diese Frage kommt es nach dem Urteil des Berufungsgerichts nicht an, weil dieses die Klage im Ergebnis als zulässig angesehen und durch Sachurteil abgewiesen hat. Die Begründung trägt daher zwar die Zulassung nicht, lässt aber eine Einschränkung der dennoch ausgesprochenen uneingeschränkten Zulassung nicht, jedenfalls nicht mit der erforderlichen Klarheit erkennen (BGH, Urteil vom 3. März 2005 - IX ZR 45/04, NJW-RR 2005, 715, 716).

III. 6 Die Revision ist teilweise begründet.

7 1. Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, dass die zu-nächst unzulässige Klage im Berufungsverfahren zulässig geworden ist und nicht mehr als unzulässig abgewiesen werden durfte.

8 a) Eine zulässige Klage erforderte allerdings nach § 253 Abs. 2 Nr. 1 und Abs. 4, § 130 Nr. 1 ZPO die Angabe nicht nur des Namens, sondern auch einer Anschrift des Bekl. (BGH, Urteil vom 9. Dezember 1987 - IVb ZR 4/87, BGHZ 102, 333, 335), unter welcher er geladen werden kann (vgl. BGH, Urteil vom 31. Oktober 2000 - VI ZR 198/99, BGHZ 145, 358, 364). Diese Angaben müssen zwar nach § 44 Abs. 1 WEG nicht schon in der Klageschrift enthalten sein. Sie können vielmehr bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung erster Instanz nachgeholt werden. Geschieht dies aber nicht oder - wie hier - nicht vollständig, ist die Klage als unzulässig abzuweisen (Begründung der WEG-Novelle 2007 in BT-Drucks. 16/887 S. 36).

9 b) Die fehlende Angabe einer ladungsfähigen Anschrift der beklagten Partei kann indessen im Berufungsrechtszug nachgeholt, der Mangel der Zulässigkeit der Klage geheilt werden (BGH, Urteil vom 9. Dezember 1987 - IVb ZR 4/87, BGHZ 102, 333, 336). Dazu reicht es aus, wenn die beklagte Partei ihre ladungsfähige Anschrift im Berufungsrechtszug selbst angibt. Es ist nicht erforderlich, dass diese Angabe von der klagenden Partei in das Verfahren eingeführt wird oder sich diese die Angabe der beklagten Partei zu eigen macht (Senat, Urteil vom 4. März 2011 - V ZR 190/10, GE 2011, 551 = WuM 2011, 317, 318 Rn. 12). Es genügt, wenn die von der beklagten Partei gemachten Angaben unstreitig werden. So liegt es hier. Die Bekl. haben ihre ladungsfähigen Anschriften mitgeteilt. Sie sind von der Kl. nicht angezweifelt worden und damit unstreitig.

10 2. Zu Recht hat das Berufungsgericht ferner angenommen, dass die Klage nicht schon nach § 46 Abs. 1 WEG deshalb unbegründet ist, weil die ladungsfähigen Anschriften der Bekl. erst in dem Berufungsverfahren angegeben worden sind.

11 a) Die Klagefrist des § 46 Abs. 1 Satz 2 WEG wird durch die Erhebung der Klage, also durch deren Zustellung gewahrt (§ 253 Abs. 1 ZPO; Senat, Urteil vom 16. Januar 2009 - V ZR 74/08, BGHZ 179, 230, 235 Rn. 15 = GE 2009, 385). Dabei liegt eine wirksame Zustellung auch dann vor, wenn die Klage nicht der beklagten Partei selbst, sondern - wie hier - ihrem gesetzlichen Zustellungsvertreter (§ 45 Abs. 1 WEG) zugestellt worden ist.

12 b) Dass ladungsfähige Anschriften der Bekl. erst im Berufungsrechtszug beigebracht worden sind, spielt für die Wahrung der materiellen Ausschlussfrist nach § 46 Abs. 1 Satz 2 Halbsatz 1 WEG (zum Rechtscharakter Senat, Urteil vom 16. Januar 2009 - V ZR 74/08, BGHZ 179, 230, 233 Rn. 8 = GE 2009, 385) keine Rolle.

13 aa) Die nach § 253 Abs. 2 Nr. 1 und Abs. 4 i.V.m. § 130 Nr. 1 ZPO erforderliche Bezeichnung der Parteien und der Angabe ladungsfähiger Anschriften ist Bestimmtheits-, nicht aber Zustellungserfordernis (Klein in Bärmann, WEG, 11. Aufl., § 44 Rn. 10). Ihr kommt Bedeutung lediglich für die verfahrensrechtliche Frage zu, ob die Klage durch Prozessurteil abzuweisen ist (oben 1.). Folgerichtig hat der Gesetzgeber die Folge eines Verstoßes gegen die Obliegenheit zur Nachreichung nach § 44 Abs. 1 Satz 2 WEG nicht in einer Abweisung der Klage als unbegründet, sondern in einer Abweisung als unzulässig gesehen (BT-Drucks. 16/887 S. 36). Das gilt umso mehr, als sich der Gesetzgeber bei der Ausgestaltung des § 46 Abs. 1 Satz 2 WEG an der materiell-rechtlichen Klagefrist nach § 246 AktG orientiert hat (BT-Drucks. 16/887, S. 38). Für diese ist anerkannt (MünchKomm-AktG/Hüffer, 2. Aufl., § 246 Rn. 38; GK-AktG/Karsten Schmidt, 4. Aufl., § 246 Rn. 18), dass es für ihre Einhaltung allein auf die fristgerechte Einreichung und die Zustellung der Klage ankommt und deshalb sogar die Einreichung der Klage bei einem unzuständigen Gericht unschädlich ist. Dem ist der Senat für die Klagefrist nach § 23 Abs. 4 WEG a. F. gefolgt (Beschluss vom 17. September 1998 - V ZB 14/98, GE 1999, 319 = NJW 1998, 3648). Damit wäre es unvereinbar, entfiele die materiell-rechtliche Wirkung einer fristgerechten Klageerhebung auf Grund von späteren prozessualen Versäumnissen.

14 bb) Teleologische Erwägungen untermauern das von dem Senat zugrunde gelegte Normverständnis. Mit den Ausschlussfristen nach § 46 Abs. 1 Satz 2 WEG soll erreicht werden, dass die Wohnungseigentümer und der mit der Ausführung von Beschlüssen betraute Verwalter alsbald Klarheit darüber gewinnen, welcher Beschluss aus welchen Gründen angefochten wird (Senat, Urteil vom 6. November 2009 - V ZR 73/09, GE 2010, 131 = NJW 2010, 446, 447 Rn. 16; vgl. auch Senat, Urteil vom 16. Januar 2009 - V ZR 74/08, BGHZ 179, 230, 237 Rn. 20 = GE 2009, 385). Da der Verwalter gehalten ist, die Wohnungseigentümer zu informieren (vgl. auch Senat, Urteil vom 5. März 2010 - V ZR 62/09, NJW 2010, 2132, 2133 Rn. 11 m.w.N.), wird dieser Zweck auch dann erreicht, wenn die Klage fristwahrend dem Verwalter als Zustellungsvertreter der Wohnungseigentümer zugestellt worden ist. Auf die Frage, ob und zu welchem Zeitpunkt die beklagten Wohnungseigentümer in einer § 253 Abs. 2 Nr. 1 und Abs. 4 i.V.m. § 130 Nr. 1 ZPO genügenden Weise bezeichnet worden sind, kommt es dann nicht an.

15 3. Mit der gegebenen Begründung lässt sich die Abweisung der Klage gegen den Beschluss der Eigentümerversammlung vom 27. Juni 2009 über die Einzelabrechnung für die Kl. für das Wirtschaftsjahr 2008 nicht rechtfertigen.

16 a) Das ergibt sich allerdings entgegen der Ansicht der Revision nicht schon daraus, dass das der Kl. zugewiesene Sondereigentum nicht entstanden wäre.

17 aa) Zweifelhaft ist schon, ob das Nichtentstehen des Sondereigentums der Kl. etwas an ihrer Verpflichtung änderte, sich an den Kosten des Gemeinschaftseigentums zu beteiligen. Der Senat hat entschieden, dass die Bestimmungen des Wohnungseigentumsgesetzes - ähnlich wie bei einer werdenden oder faktischen Eigentümergemeinschaft - auch auf die Rechte und Pflichten der Inhaber isolierter Miteigentumsanteile in einer WEG Anwendung finden (Urteil vom 5. Dezember 2003 - V ZR 447/01, NJW 2004, 1798, 1800). Zu den danach anwendbaren Vorschriften des Wohnungseigentumsgesetzes werden auch die Vorschriften über die Beteiligung an den Kosten der ordnungsmäßigen Verwaltung des Gemeinschaftseigentums gerechnet (OLG Hamm, ZMR 2007, 213, 214; Merle in Bärmann, aaO., § 16 Rn. 163). Dafür spricht auch, dass sich der Inhaber eines sondereigentumslosen Miteigentumsanteils nach §§ 745, 748 BGB als Mitglied einer einfachen Miteigentümergemeinschaft an den Kosten des Gemeinschaftseigentums beteiligen müsste. Das bedarf hier jedoch keiner abschließenden Entscheidung.

18 bb) Das Sondereigentum der Kl. ist, was das Berufungsgericht zu Recht angenommen hat, wirksam entstanden.

19 (1) Die Entstehung von Sondereigentum scheitert nicht schon daran, dass die tatsächliche Aufteilung des errichteten Gebäudes von der nach dem Aufteilungsplan vorgesehenen abweicht. Zwar sind dort vorgesehene äußere Begrenzungen des Sondereigentums nicht ausgeführt worden. Ein in dem Aufteilungsplan vorgesehenes Sondereigentum gelangt aber nur dann nicht wirksam zur Entstehung, wenn es gegen sonstiges Sondereigentum und gegen das Gemeinschaftseigentum nicht mehr eindeutig abgrenzbar ist (Senat, Urteile vom 18. Juli 2008 - V ZR 97/07, BGHZ 177, 338, 341 f. = GE 2008, 1201 und vom 5. Dezember 2003 - V ZR 447/01, NJW 2004, 1798, 1800). Die ausreichend eindeutige Abgrenzbarkeit kann auch gegeben sein, wenn eine vorgesehene Trennwand fehlt, sich ihre Lage nach dem Aufteilungsplan indes eindeutig feststellen lässt (Senat, Urteil vom 18. Juli 2008 - V ZR 97/07, aaO. S. 343 bzw. 1201).

20 (2) So liegt es hier.

21 (a) Nach der Teilungserklärung und dem Aufteilungsplan, die der Senat selbst auszulegen hat (Urteil vom 30. Juni 1995 - V ZR 118/94, BGHZ 130, 159, 166), umfasste das Sondereigentum der Kl. zwei in dem Aufteilungsplan als Mehrzweckräume bezeichnete und mit der Nummer 25 versehene große Kellerräume an den Stirnseiten des Gebäudes nebst Sondernutzungsrechten an abgesenkten Flächen, die den Räumen außerhalb der Kellerwände vorgelagert sind. Die Räume sind zwar nicht so errichtet worden, wie das in der Teilungserklärung vorgesehen ist. Sie lassen sich aber nach den Feststellungen des Berufungsgerichts dennoch mit der gebotenen Eindeutigkeit ausmachen. Diese tatrichterliche Würdigung unterliegt nur eingeschränkter revisionsrechtlicher Prüfung und ist in diesem Rahmen nicht zu beanstanden.

22 (b) Der Keller des Gebäudes ist zwar mit den beiden der Kl. zugeordneten Räumen zu einem einheitlichen Restaurant umgestaltet worden. Diese beiden Räume sind aber in der Darstellung der tatsächlichen Ausführung ohne Weiteres erkennbar und gegen das Gemeinschaftseigentum abgrenzbar. Der eine der beiden Räume ist danach nur mit einem zusätzlichen Türdurchbruch versehen worden. Die teilweise Entfernung der Kelleraußenwände des anderen Kellerraums zu den in der Teilungserklärung vorgesehenen „Sondernutzungsflächen" im Souterrain ändert nichts daran, dass sich das der Kl. zugewiesene Sondereigentum nach den weiterhin erkennbaren äußeren Grenzen des Baukörpers des Gebäudes hinreichend eindeutig feststellen lässt. Den mit dem Umbau verbundenen Verlust der Abgeschlossenheit hat das Berufungsgericht zu Recht als unerheblich angesehen (vgl. Senat, Urteil vom 18. Juli 2008 - V ZR 97/07, BGHZ 177, 338, 342 = GE 2008, 1201). Die Vergrößerung der Sondernutzungsflächen ist für die Entstehung des Sondereigentums unerheblich.

23 b) Ist das Sondereigentum der Kl. entstanden, steht ihr schon deshalb nicht das Recht zu, die Hausgeldzahlung im Hinblick auf einen Anspruch auf Herstellung ihres Sondereigentums oder auf eine entsprechende Änderung der Teilungserklärung zurückzuhalten. Schlüssigen Vortrag dazu, dass sie durch die Gemeinschaft gehindert worden sein könnte, ihr Sondereigentum zu nutzen, und deren Abrechnung deshalb treuwidrig wäre, hat die Kl. nicht gehalten.

24 c) Nach den bisherigen Feststellungen des Berufungsgerichts lässt sich aber nicht prüfen, ob die von der Eigentümerversammlung beschlossene Einzelabrechnung für das Sondereigentum der Kl. im Übrigen ordnungsgemäßer Verwaltung entspricht.

25 aa) Unklar sind schon die Grundlagen der Abrechnung. Nach § 6 Nr. 1 der vorgelegten Gemeinschaftsordnung (GO) sind die Betriebskosten für die Gemeinschaftseinrichtungen nach den Miteigentumsanteilen zu tragen. Ob dieser Verteilungsschlüssel für die Betriebskosten der „Zentralheizung und für sonstige etwa vorhandene gemeinschaftliche Versorgungseinrichtungen" gelten sollte, ist nicht eindeutig, weil § 6 Nr. 2 GO hierfür eine Beteiligung „durch Umlage" vorsieht. Auch unabhängig davon ist nicht klar, ob tatsächlich alle Betriebskosten ganz oder teilweise nach Miteigentumsanteilen umgelegt werden sollten. Die Parteien haben in der mündlichen Verhandlung vor dem Amtsgericht übereinstimmend erklärt, dass die Gesamt- und die Einzelabrechnungen für das Wirtschaftsjahr 2008 sowohl verbrauchsunabhängige als auch verbrauchsabhängige Positionen enthalten. Daraus hat das Amtsgericht den Schluss gezogen, dass jedenfalls ein Teil der Betriebskosten abweichend von § 6 Nr. 1 GO nach Verbrauch und nicht nach Miteigentumsanteilen zu verteilen war. Ob das zutrifft, hat das Berufungsgericht nicht festgestellt.

26 bb) Die Abrechnung ist dessen ungeachtet hinsichtlich der nachfolgenden Einzelpositionen nicht nachzuvollziehen: Be- und Entwässerung, Heiz- und Warmwasserkosten sowie Heizkosten Vorjahre.

27 (1) Die beiden erstgenannten Kosten sind nicht nach Miteigentumsanteilen verteilt, sondern mit einem „Festbetrag" angesetzt worden. Das entspräche nicht ordnungsgemäßer Verwaltung, wenn die Kosten nach Verbrauch umgelegt werden sollten. Bei einer Umlage nach Verbrauch könnten die Kl. keine Kosten oder nicht Kosten in dem angesetzten Umfang treffen, weil sie ihr Sondereigentum im Wirtschaftsjahr 2008 unstreitig nicht genutzt hat. Eine Verteilung dieser Kosten nach Miteigentumsanteilen, wie sie in § 6 Nr. 1 GO vorgesehen ist, sieht die Einzelabrechnung insoweit nicht vor. Nicht festgestellt ist zudem, welche Warmwasserkosten im Wirtschaftsjahr 2008 noch umgelegt werden konnten, nachdem die Wohnungseigentümer im Jahr 2007 beschlossen hatten, die zentrale Warmwasserversorgung aufzugeben und die Warmwasserversorgung jedem einzelnen Wohnungseigentümer zu überlassen.

28 (2) Die Position „Heizkosten Vorjahre" ist, anders als die entsprechenden Kosten für das Wirtschaftsjahr 2008, nach Miteigentumsanteilen umgelegt worden. Die Anwendung dieses Verteilungsschlüssels mag in der Umstellung des Versorgungssystems seinen Grund haben. Auch dazu fehlen Feststellungen.

29 cc) Gegen die von dem Amtsgericht beanstandete Position „Kosten Sondereigentum" hat die Kl. dagegen nur den unzutreffenden Einwand erhoben, ihr Sondereigentum sei nicht entstanden. Substantiierter Vortrag dazu, weshalb der Ansatz dieser Kosten ordnungsgemäßer Verwaltung widersprechen soll, fehlt.

30 4. Unbegründet ist die Revision hinsichtlich des zu TOP 3 gefassten Beschlusses.

31 a) Auch dieser Beschluss verstößt entgegen der Auffassung der Revision nicht schon deshalb gegen die Grundsätze ordnungsgemäßer Verwaltung, weil das Sondereigentum der Kl. nicht entstanden wäre (dazu oben 3. a) bb).

32 b) Ob er formell zu beanstanden und deshalb für ungültig zu erklären wäre, wie das Amtsgericht gemeint hat, ist schon von dem Amtsgericht nicht zu prüfen gewesen und ist auch hier nicht zu prüfen. Mit diesem Einwand ist die Kl. nach § 46 Abs. 1 WEG ausgeschlossen, weil sie diesen Gesichtspunkt innerhalb der Klagebegründungsfrist weder in seinem wesentlichen tatsächlichen Kern vorgebracht (vgl. Senat, Urteil vom 16. Januar 2009 - V ZR 74/08, BGHZ 179, 230, 237 = GE 2009, 385) noch überhaupt angedeutet hat.

33 c) Der Beschluss zu TOP 3 ist auch nicht nichtig. Die Versäumung der Klagebegründungsfrist würde die Kl. zwar nicht daran hindern, Nichtigkeitsgründe geltend zu machen (Senat, Urteil vom 16. Januar 2009 - V ZR 74/08, BGHZ 179, 230, 236 Rn. 17 = GE 2009, 385). Solche liegen aber nicht vor. Das Sondereigentum der Kl. fehlt, wie ausgeführt (oben 3. a) bb) nicht. Fehler in der Einladung zu einer Eigentümerversammlung sind Mängel, die nur zur Anfechtbarkeit, aber nicht zur Nichtigkeit der angefochtenen Beschlüsse führen könnten (für Verstoß gegen § 21 Abs. 4 WEG: Senat, Urteil vom 18. Juni 2010 - V ZR 164/09, BGHZ 186, 51 = NJW 2010, 2513, 2515 Rn. 20 = GE 2010, 1050; BayObLG, NJW-RR 1999, 520, 521; Merle in Bärmann, aaO., § 21 Rn. 54; für Verstoß gegen § 23 Abs. 2 WEG: KG, NZM 2004, 913, 914; Merle ibid. § 23 Rn. 86, Staudinger/Bub, BGB, Bearb. 2005, § 23 WEG Rn. 186).

III. 34 Für die neue Verhandlung weist der Senat auf Folgendes hin:

35 1. Es wird zunächst festzustellen sein, nach welchem Verteilungsschlüssel die Be- und Entwässerungskosten und die Heiz- und Warmwasserkosten im Wirtschaftsjahr 2008 umzulegen waren.

36 2. Falls sie ganz oder teilweise nach Verbrauch umzulegen waren, ist festzustellen, ob der angesetzte Festbetrag dem trotz unterbliebener Nutzung des Sondereigentums angefallenen Verbrauch der Kl. oder den von ihr unabhängig von einem Verbrauch zu tragenden Kosten entspricht.

37 3. Schließlich wird festzustellen sein, ob in der Position „Heizkosten Vorjahre" (auch) nach Verbrauch abzurechnende Kosten enthalten sind und, falls das zutrifft, ob den abgerechneten verbrauchsabhängigen Kosten auch ein entsprechender Verbrauch der Kl. zugrunde liegt.

Wird die Anfechtungsklage ordnungsgemäß dem Verwalter zugestellt, können Angaben zu den Namen und Anschriften der beklagten übrigen Wohnungseigentümer auch noch in der Berufungsinstanz fristwahrend eingereicht werden.

Die WEG-Mitglieder streiten über Eigentümerbeschlüsse hinsichtlich der Wohngeldabrechnungen 2008 sowie 2006. Eine Wohnungseigentümerin hat fristgerecht Beschlussanfechtungsklage mit der Begründung eingereicht, ihr Sondereigentum sei wegen erheblicher Abweichungen der Bauausführung nicht entstanden und auch nicht nutzbar. Die dem Verwalter zugestellte Klage ist gegen die übrigen Wohnungseigentümer gerichtet, enthält aber keine Eigentümerliste. Eine vor dem AG später eingereichte Liste weist zwar die Namen, nicht aber die ladungsfähigen Anschriften der übrigen Wohnungseigentümer aus. Diese haben ihre Anschriften erst im Berufungsverfahren selbst mitgeteilt.

Das AG hat die Eigentümerbeschlüsse teils insgesamt, im Übrigen teilweise für ungültig erklärt. Das LG hat die Klage insgesamt abgewiesen, jedoch die Revision an den BGH zugelassen.

Der BGH führt aus, dass die zunächst unzulässige Klage im Berufungsverfahren zulässig geworden ist und nicht mehr als unzulässig abgewiesen werden durfte. Richtig ist allerdings, dass die Anfechtungsklage als unzulässig abzuweisen ist, wenn die Eigentümerliste mit Namen und Anschriften nicht vollständig bis zum Schluss der mündlichen Verhandlung eingereicht wird. Fehlende Anschriften der beklagten Partei können jedoch im Berufungsrechtszug nachgeholt, der Mangel der Zulässigkeit der Klage damit geheilt werden. Dazu reicht es aus, wenn die beklagte Partei ihre ladungsfähige Anschrift in zweiter Instanz selbst angibt. Unabhängig davon liegt eine wirksame Klageerhebung auch dann vor, wenn die Klage dem gesetzlichen Zustellungsvertreter der Partei zugestellt worden ist. Denn der Verwalter ist gehalten, die Wohnungseigentümer zu informieren. Nach den eingereichten Unterlagen kann die Klägerin sich nicht darauf berufen, ihr Sondereigentum sei nicht entstanden. Die Jahresabrechnung 2008 ist unzutreffend, weil verschiedene Kosten nicht nach dem Verbrauch, sondern mit einem Festbetrag angesetzt worden sind. Bezüglich der Jahresabrechnung 2006 hat die Klägerin diesen Gesichtspunkt nicht innerhalb der Klagebegründungsfrist vorgebracht oder zumindest angedeutet. Dieser Beschluss ist auch nicht nichtig, weil der jetzt geltend gemachte Einladungsmangel lediglich zur Anfechtbarkeit führen würde.

1. Bemerkenswert ist zunächst der Hinweis auf die BGH-Entscheidung vom 17. September 1998 (GE 1999, 319), wonach die WEG-Anfechtungsfrist (Gleiches muss für die Begründungsfrist gelten) auch durch Einreichung der Klage bei einem unzuständigen Gericht gewahrt werden kann. Hierdurch werden sich freilich weitere Irritationen wegen der Prozessverbindungspflicht nach § 47 WEG ergeben, wenn mehrere Klagen teils beim zuständigen Wohnsitzgericht, teils bei einem anderen deutschen AG oder LG eingereicht werden. Bearbeitet das unzuständige Gericht die Anfechtungsklage mit Verzögerungen und Rückfragen, auch zu einer etwaigen Rücknahme wegen seiner Unzuständigkeit, wird erst nach geraumer Zeit beim zuständigen WEG-Gericht eine Übersicht über alle anhängigen Klagen bezüglich eines Eigentümerbeschlusses vorhanden sein. Noch schlimmer wird es, wenn das unzuständige Gericht die Anfechtungsklage kurzfristig als unzulässig abweist, ohne dass der Kläger einen Verweisungsantrag an das zuständige AG stellt. Was sich daraus entwickelt, wird abzuwarten sein.

2. Der BGH bekräftigt seine Auffassung, dass die Anfechtungsklage – anscheinend uneingeschränkt – dem Verwalter als Zustellungsvertreter zugestellt werden kann, der dann die Wohnungseigentümer zu unterrichten hat (§ 27 Abs. 1 Nr. 7 WEG). Die Einschränkung, „wenn aufgrund des Streitgegenstandes die Gefahr besteht, der Verwalter werde die Wohnungseigentümer nicht sachgerecht unterrichten" (§ 45 Abs. 1 WEG), wird in keiner Weise thematisiert. Schon wenn zugleich mit dem Beschluss über die Jahresabrechnung die Verwalterentlastung angefochten wird, wäre bei korrekter Anwendung eine Zustellung an den Verwalter wegen Interessenkollision ausgeschlossen. Dasselbe käme in Betracht, wenn der Verwalter – wie hier – der von ihm aufgestellten Jahresabrechnung falsche Verteilungsschlüssel zugrunde gelegt hat und zumindest auch die Auferlegung von Kosten (§ 49 Abs. 2 WEG) in Betracht kommt. Gelegentlich hat sich der BGH (GE 2009, 851), wo es um das Verwalteramt ging, auch so aus der Affäre gezogen, dass die spätere tatsächliche Unterrichtung der Wohnungseigentümer die vielleicht problematische Zustellung an den Verwalter sozusagen geheilt hat, was das zustellende Gericht jedoch niemals mit Sicherheit vorhersehen kann. Angesichts der vorliegenden Entscheidung werden die Gerichte aber fast immer kritiklos die Zustellung an den Verwalter vornehmen.

3. Darüber hinaus bestätigt der BGH seine frühere Rechtsprechung über das Entstehen von Sondereigentum trotz Mängeln der baulichen Abgrenzung und stellt klar, dass in diesen Fällen auch die Pflicht zur Zahlung von Hausgeld aufgrund der Eigentümerbeschlüsse besteht. Ebenso wird bekräftigt, dass Einladungsmängel regelmäßig nur zur Anfechtbarkeit, nicht aber zur Nichtigkeit gefasster Eigentümerbeschlüsse führen und dieser Beschlussmangel nicht nach Ablauf der Anfechtungsfrist in den Prozess eingeführt werden kann.

4. Obsiegt der Anfechtungskläger, obwohl seine Klage erst in zweiter Instanz zulässig geworden ist, stellt sich die Frage der Anwendung des § 97 Abs. 2 ZPO. Danach sind die Kosten des Rechtsmittelverfahrens der obsiegenden Partei ganz oder teilweise aufzuerlegen, wenn sie aufgrund eines neuen Vorbringens obsiegt, dass sie in einem früheren Rechtszug geltend zu machen imstande war. Natürlich hätte der Kläger die Eigentümerliste mit Anschriften bereits in erster Instanz vorlegen können. Allerdings ist die vollständige Eigentümerliste hier erst in der Berufungsinstanz vorgelegt worden, und zwar von der Beklagtenseite, die dem Kläger dadurch die Arbeit abgenommen hat. Dieser freiwillige Dienst sollte aber ggf. die Überbürdung der Kosten zweiter Instanz auf den Kläger nicht hindern, weil er durch diese ihm willkommene Entlastung kostenrechtlich nicht besser gestellt werden darf.

VRiKG a. D. Dr. Lothar Briesemeister