Aktien als Mietkaution, Anspruch des Mieters auf Kursgewinne

1. Dem Mieter stehen die Erträge aus einer Mietsicherheit zu; das gilt auch für Kursgewinne bei Aktien.

2. Die Vereinbarung eines Wahlrechts für den Vermieter, bei Beendigung des Mietverhältnisses nur den Nominalbetrag zurückzuzahlen, ist auch in Altverträgen unzulässig.

3. Die Verjährung des Anspruchs des Mieters auf sofortige Rückzahlung einer überhöhten Kaution betrifft nicht den Anspruch auf Abrechnung und Herausgabe nach Beendigung des Mietverhältnisses; die Verjährungsfrist hierfür beginnt erst mit der Fälligkeit der Abrechnungspflicht des Vermieters.

(Leitsätze der Redaktion)

Die Bekl. zu 1) vermietete im Jahre 1960 an die fortan als solche bezeichneten Rechtsvorgänger der Kl., Frau H. F. und Herrn I. F., eine Wohnung.

Der 1960 geschlossene Mietvertrag („Alter Mietvertrag“) enthielt unter § 4 folgende Klausel:

„(1) Der Mieter hat vor Abschluss des Mietvertrages einen Geschäftsanteil i.H.v. 800 DM zu zahlen, den ihm die Vermieterin als Darlehen schuldet, und den sie mit dem gleichen Prozentsatz an zu verzinsen hat, der auf ihre Vorzugsaktien jeweils als Dividende ausgeschüttet wird. Er wird nach Maßgabe der Bestimmung in Abs. 3 Satz 1 zur Rückzahlung fällig.

(2) Die Vermieterin ist berechtigt, den Geschäftsanteil für den Mieter ganz oder teilweise in eigenen Aktien anzulegen. Die Anlegung erfolgt zum Nominalbetrag der Aktien auf den Namen eines Treuhänders in der Weise, daß dieser für alle Mieter, deren Geschäftsanteile in Aktien angelegt sind (Treuhandaktien), die Aktien verwaltet und die damit verbundenen Rechte ausübt. Während der Dauer des Mietverhältnisses kann der Mieter dem Treuhänder diese Befugnisse nicht entziehen. Ihm steht nur das Recht zu, nach Beendigung des Mietverhältnisses von dem Treuhänder nach Maßgabe der Bestimmungen in Abs. 3 Satz 2 - 4 die Herausgabe der entsprechenden Stücke zu verlangen. Der Treuhänder wird von der Vermieterin bestellt und abberufen; sie trägt auch die Kosten der Treuhandverwaltung.

(3) Einen Monat nach Beendigung des Mietverhältnisses, jedoch nicht vor ordnungsgemäßer Rückgabe der Mieträume ist der Geschäftsanteil an den Mieter zurückzuzahlen. Wenn und soweit er in Treuhandaktien angelegt ist, sind diese ihm im gleichen Zeitpunkt herauszugeben. Der Vermieterin steht jedoch das Recht zu, vom Mieter zu verlangen, daß er sie einem von ihr zu benennenden Dritten zum Nominalbetrag überlässt. Gegenforderungen kann die Vermieterin dabei von dem Geschäftsanteil in Abzug bringen oder aus den Treuhandaktien in der Weise abdecken, dass sie den Treuhänder anweist, die Aktien freihändig zu veräußern und sie aus dem Erlös zu befriedigen.“

Im Rahmen des Vertragsschlusses im Jahre 1960 zahlten die Rechtsvorgänger der Kl. einen sogenannten Geschäftsanteil i.H.v. 800 DM an die Bekl. zu 1). Diese legte ihn sodann vollständig in 409 eigenen Aktien an. Aufgrund zweier Kapitalerhöhungen erhöhte sich die Anzahl der Aktien auf 832 Stückaktien an der Bekl. zu 1), wobei der rechnerische Anteil am Grundkapital seitdem 1 € pro Aktie beträgt.

Mit Mietvertrag vom 9.3.2005 vermietete die Bekl. zu 1) den Rechtsvorgängern der Kl. die im Dachgeschoss links gelegene Wohnung in der O.​straße 40, Köln, zum 16.4.2005. Im Zeitpunkt des Mietvertragsschlusses im Jahre 2005 betrug der Kurswert 21 € pro Aktie.

Im Mietvertrag aus dem Jahr 2005 („Neuer Mietvertrag“, Bl. 24 GA) heißt es in § 3 Abs. 6 und Abs. 7:

„(6) Die bisherige Wohndauer von 44 Jahren und 6,5 Monaten wird auf das neue Mietverhältnis übertragen und findet so Berücksichtigung bei einer ordentlichen Kündigung seitens der Vermieterin.

(7) Die in dem ursprünglichen Mietvertrag vom 1.10.1960 vereinbarte Kündigungsfrist seitens des Mieters von einem Monat bis zum Ende eines Kalendermonates wird auf das neue Mietverhältnis übertragen und setzt somit die Kündigungsfrist nach Nr. 10 Abs. 2 Satz 1 der Allgemeinen Mietvereinbarung außer Kraft.“

In § 4 Abs. 1 ist Folgendes geregelt:

„Zur Sicherung von Ansprüchen der Vermieterin gegen den Mieter aus Schäden an der Wohnung oder unterlassenen Schönheitsreparaturen hinterlegt der Mieter 409,03 € für die Dauer der Vertragszeit. Dieser Betrag wird von dem derzeitigen Mietverhältnis in der bisherigen Form (Geschäftsanteil) übertragen.“

Die Aktien werden aufgrund eines zwischen den Bekl. geschlossenen Treuhandvertrages vom 1.1.2013 durch den Bekl. zu 2) treuhänderisch verwaltet.

In dem Treuhandvertrag heißt es in der Präambel auszugsweise:

„Der Treuhänder ist Eigentümer dieser Aktien und übt die Aktionärsrechte eigenverantwortlich aus. Die Dividenden aus den Treuhandaktien zahlt der Treuhänder durch die J. als Zahlstelle für die Dauer der jeweiligen Mietzeit an diejenigen J.-​Mieter aus, die in das Treuhandaktien-​Modell einbezogen sind. Bei Beendigung eines Mietverhältnisses erhält der ausscheidende Mieter den von ihm eingezahlten Betrag zurück und verliert seine Ansprüche gegen den Treuhänder. […]

Seit dem 1. Januar 1989 werden die entsprechenden Mietvertragsklauseln in den neuen Mietverträgen der J. in der Regel nicht mehr verwendet. Dadurch werden nach und nach Aktien frei, die im Rahmen des Treuhandaktien-​Modells nicht mehr benötigt werden. Sie fallen wirtschaftlich der J. zu.“

§ 1 Abs. 2 des Treuhandvertrags zwischen den Bekl. lautet wie folgt:

„Der Treuhänder hält die Treuhandaktien fremdnützig im eigenen Namen. Der Treuhänder hat eine Liste mit den in das Treuhandaktienmodell einbezogenen Mietern erhalten, die auf seine Aufforderung zur Hauptversammlung und zum Jahresende aktualisiert wird. […]

Mit Beendigung der Mietverhältnisse hält der Treuhänder die nominal den mitgeteilten Geschäftsanteilen/Sicherheitsleistungen entsprechende Zahl von Treuhandaktien für Rechnung der J., soweit nicht eine andere Weisung der J. vorliegt.“

§ 1 Abs. 3 des Treuhandvertrags lautet auszugsweise wie folgt:

„Im Außenverhältnis ist der Treuhänder Vollrechtsinhaber. […] Im Innenverhältnis steht die Dividende für die Dauer der Mietverhältnisse den dem Treuhänder von der J. bekanntgegebenen Mietern zu, an die der Treuhänder vorsorglich alle Ansprüche auf Dividendenzahlung abtritt.“

§ 2 des Treuhandvertrages lautet auszugsweise wie folgt:

„(2) Das Rechtsverhältnis zwischen dem Treuhänder und einem Mieter endet mit Beendigung des betreffenden Mietverhältnisses.

(3) Der Treuhänder ist nicht verpflichtet, durch Beendigung von Mietverhältnissen von ihrer treuhänderischen Bindung freigewordene Treuhandaktien an ausgeschiedene Mieter herauszugeben. Vielmehr hat die J. das Recht, die freigewordenen Treuhandaktien für eigene Rechnung zu verwerten und den Treuhänder entsprechend anzuweisen. Der Treuhänder verpflichtet sich, diese Aktien nach Anweisung der J. einem von der J. benannten Erwerber zu übereignen. Sollte dem Treuhänder in diesem Zusammenhang ein Erlös zufließen, ist dieser an die J. abzuführen.“

Jedenfalls in den Jahren ab 2005 schüttete die Bekl. zu 1) zunächst an die Rechtsvorgänger der Kl., später an die Kl. persönlich, jährlich Beträge i.H.v. über 100 % des gezahlten Geschäftsanteils aus, die jeweils mit der Miete verrechnet und in den von der Bekl. zu 1) übermittelten Steuerbescheinigungen als „Dividende“ bezeichnet wurden.

Nach dem Tod ihrer Mutter kündigte die Kl. den neuen Mietvertrag mit Schreiben vom 4.4.2018 zum nächstmöglichen Zeitpunkt, frühestens aber zum 31.5.2018. Mit Schreiben vom 5.4.2018 stimmte die Bekl. zu 1) einer Beendigung des Mietvertrages zum 31.5.2018 zu, woraufhin die Kl. die Wohnung zu diesem Zeitpunkt geräumt an die Bekl. zu 1) zurückgab.

Bereits zuvor forderte die Kl. die Bekl. zu 1) mit Schreiben vom 13.4.2018 und 15.5.2018 zur Auskunft über die Anzahl und den Nominalbetrag der mit dem Geschäftsanteil erworbenen Aktien auf. Gleichzeitig kündigte die Kl. unter Berufung auf § 4 des alten Mietvertrages bereits an, mit Beendigung des Mietverhältnisses Herausgabe der Aktien zu verlangen. Mit Schreiben vom 22.8.2018 erteilte die Bekl. zu 1) Auskunft und teilte erstmalig - ebenfalls unter Verweis auf § 4 des alten Mietvertrages - mit, zeitnah einen Dritten zu benennen, dem die Kl. die Aktien zum Nominalbetrag überlassen solle.

Der Aufforderung der Kl. vom 3.5.2019, ihr die 832 Aktien binnen zwei Wochen herauszugeben, kam die Bekl. zu 1) nicht nach. Stattdessen zahlte die Bekl. zu 1) am 31.5.2019 an die Kl. einen Betrag i.H.v. 409,03 €. Die Kl. teilte daraufhin mit, hierin keine Erfüllung zu sehen. Mit Schreiben vom 17.7.2019 forderte die Bekl. zu 1) die Kl. zur Zustimmung zur Überlassung der Aktien an die Nachmieter Q. und H. K. auf. Die Kl. erteilte die begehrte Zustimmung nicht.

Am 15.12.2018 trat der einzige Bruder der Kl. sämtliche im Zusammenhang mit dem Mietverhältnis über die Wohnung in der O.straße 40, DG links, Köln, stehenden Ansprüche an die Kl. ab. […]

Die Bekl. erheben die Einrede der Verjährung.

Die zulässige Klage ist gegen die Bekl. zu 1) begründet, gegen den Bekl. zu 2) unbegründet.

A. Das Gericht kann in der Sache trotz der Klagerücknahme entscheiden und muss die mündliche Verhandlung auch nicht wiedereröffnen.

I. Der in der Spruchfrist erklärten Klagerücknahme der Kl. haben die Bekl. die nach § 269 Abs. 1 ZPO erforderliche Zustimmung verweigert; die Klagerücknahme ist damit unwirksam.

II. Das Gericht kann die hiernach erforderliche Sachentscheidung auch unmittelbar treffen; es muss die mündliche Verhandlung nicht wiedereröffnen.

Dem steht nicht entgegen, dass es seine Entscheidung, soweit es der Klage stattgibt, auf von den Parteien schriftsätzlich nicht ausführlich erörterte Punkte stützt. Zwar hat das Gericht in der mündlichen Verhandlung ausgeführt, dass es allein auf Basis der von der Kl. vorgetragenen Rechtsausführungen nicht von einer Begründetheit der Klage ausgeht. Es hat aber zugleich erklärt, einen Erfolg der Klage im Hinblick auf die einseitige Möglichkeit der Bekl. zu 1), die Verpflichtung zur Herausgabe der Aktien abzuwenden, für denkbar zu halten; die Vereinbarung könne insoweit unwirksam sein. Es hat sich insoweit eine Prüfung in der Spruchfrist vorbehalten und erklärt, dass den Parteien Rechtsausführungen in der Spruchfrist freistehen.

B. Der Kl. steht gegen die Bekl. zu 1) ein Anspruch auf Erteilung der Zustimmung zur Herausgabe der 832 vom Bekl. zu 2) im Rahmen des Wohnraummietverhältnisses über die Wohnung in der O.straße 40, DG links, Köln, treuhänderisch verwalteten Aktien an der Bekl. zu 1) zu. Ein derartiger Anspruch ergibt sich aus der zwischen den Parteien geschlossenen Sicherungsabrede, wobei offenbleiben kann, ob jene aus dem Vertrag von 1960 oder aus dem Jahre 2005 maßgeblich ist.

I. Die Kl. ist nach dem Tod ihrer Mutter jedenfalls als (Mit-​) Erbin gemeinsam mit ihrem Bruder mit allen Rechten und Pflichten in das Mietverhältnis mit der Bekl. zu 1) bestehende Mietrechtsverhältnis eingerückt. Jedenfalls infolge der Abtretung aller im Zusammenhang mit dem Mietverhältnis stehender Ansprüche durch ihren Bruder und Miterben, wurde sie nach § 398 BGB alleinige Anspruchsinhaberin.

II. Die Rechtsvorgänger der Kl. hatten zuletzt eine Mietsicherheit in Form von 832 Aktien an der Bekl. zu 1) geleistet. Durch Abschluss des neuen Mietvertrages im Jahr 2005 hat sich hieran nichts geändert.

1. Unstreitig ist zwischen den Parteien zunächst, dass die Rechtsvorgänger der Kl. im Jahr 1960 eine Zahlung von 800 DM erbracht haben. Diesen Betrag hat die Bekl. zu 1) seinerzeit auf Rechnung der Rechtsvorgänger der Kl. in eigenen Aktien angelegt, die jedenfalls ab dem Jahr 2000 - wie von Anfang an vertraglich vorgesehen - durch einen Treuhänder im eigenen Namen, aber auf Rechnung der Rechtsvorgänger der Kl. verwaltet wurden. Auch wenn die Vertragsparteien diese Leistung der Mieter als Darlehen bezeichnet haben, hat es sich bei Lichte betrachtet schon seinerzeit um eine Sicherungsleistung gehandelt, denn aus dem Geschäftsanteil durfte der Vermieter bei Beendigung des Mietverhältnisses gemäß § 4 Abs. 3 Satz 4 des alten Mietvertrages auch eigene Forderungen in Abzug bringen. Auf die Vorschriften zum (Sach-​) Darlehen kommt es in diesem Zusammenhang nicht an. Diese Sicherheitsleistung hat sich in der Folge durch die Kapitalerhöhung der Bekl. auf 832 Stückaktien erhöht.

2. Durch den Abschluss des neuen Mietvertrages hat sich hieran nichts geändert.

a) § 4 Abs. 1 Satz 2 legt insoweit ausdrücklich fest, dass der als Mietsicherheit geschuldete Betrag „von dem derzeitigen Mietverhältnis in der bisherigen Form (Geschäftsanteil) übertragen“ wird. Die „bisherige Form“ bedeutet nichts anderes als 832 Stückaktien der Bekl. zu 1). Eine Angabe des Kurswertes brauchte es hierfür natürlich nicht, denn es sollten die von dem Treuhänder mittelbar für die Kl. verwalteten Aktien übertragen werden, welchen Wert sie auch gehabt haben mochten. Eine Angabe des volatilen Kurswertes hätte keinen Mehrwert gehabt. Hätten die Parteien beabsichtigt, die Art und den Umfang der Sicherheitsleistung zu ändern, wäre die Wahl dieser Formulierung geradezu widersinnig gewesen, denn die Übertragung der Sicherheit in der „bisherigen Form“ ist das genaue Gegenteil der Rückumwandlung in eine bloße Barkaution, die von der Bekl. zu 1) nunmehr behauptet wird. Hätten die Parteien Derartiges regeln wollen, hätten sie mit Sicherheit eine andere Formulierung gewählt, die Mietsicherheit z. B. als „Barkaution“ oder Ähnliches bezeichnet oder hätten es dabei belassen, klarzustellen, dass die Mietsicherheit durch Zahlung von 800 DM (= 409,03 €) erbracht worden sei und durch Zahlung dieses Betrages rückzuerstatten sei. Derartiges haben die Vertragsparteien gerade nicht vereinbart.

b) Etwas anderes ergibt sich auch nicht daraus, dass die Parteien die Höhe der Mietsicherheit in § 4 Abs. 1 Satz 1 des neuen Mietvertrages mit 409,03 € beziffert haben und zumindest nach dem Wortlaut des neuen Vertrages eben diese Sicherheit in der bisherigen Form übertragen werden sollte.

aa) Die Angabe der ursprünglichen Sicherheitsleistung der Mieter aus dem Jahr 1960 entspricht der Regelungsstruktur des ursprünglichen Mietvertrags. Der neue Mietvertrag wiederholt insoweit letztlich die Systematik des ursprünglichen, in dem einerseits die von den Mietern erbrachte Barzahlung erwähnt wurde und andererseits die Möglichkeit der Anlage dieses Geldbetrages geregelt wurde. Entsprechendes findet sich im neuen Mietvertrag. Sofern die Bekl. zu 1) versucht, aus der Nennung des ursprünglichen Zahlungsbetrages eine grundsätzliche Änderung der Vertragsstruktur zu konstruieren, kann sie damit nicht durchdringen. Die Angabe des ursprünglich gezahlten Betrages war, wenn auch die ursprünglichen Rückzahlungsbedingungen samt Wahlrecht der Bekl. zu fortbestehen sollte, schon deshalb erforderlich, weil anderenfalls der von der Bekl. zu 1) bzw. einem Dritten zu zahlenden Nominalwert nicht hätte ermittelt werden können.

Die von den Bekl. favorisierte Lesart liegt auch deshalb fern, weil sie ein Abstellen auf den Kurswert der als Sicherheit zu übertragenden Aktien erfordern würde. Wäre dies gewollt, hätte es zum einen auf der Hand gelegen, eine Übertragung von Aktien mit einem Kurswert von insgesamt 409,03 € ausdrücklich zu vereinbaren und aufgrund augenblicklicher Kursschwankungen einen konkreten Zeitpunkt für die Bestimmung des maßgeblichen Wertes zu vereinbaren. Demgegenüber ist es - ohne dass es darauf ankäme - naheliegender gewesen, dass die Parteien den (nach der Kapitalerhöhung nicht mehr zutreffenden) Nominalwert der Aktien haben angeben wollen.

bb) Hätten die Parteien durch Abschluss des neuen Mietvertrages tatsächlich eine Zäsur herbeiführen wollen, hätte es weiter nahegelegen, eine Mietsicherheit in dem nach § 551 BGB maximal zulässigen (etwa dreimal so hohen) Umfang zu vereinbaren, zumindest aber in Höhe eines geraden Betrages (z. B. 400 oder 450 €). Die Vereinbarung eines derart niedrigen und „krummen“ Betrages, der gleichzeitig auf den Cent genau dem Umrechnungswert der bisherigen Mietsicherheit entspricht, lässt sich dahingegen nur so erklären, dass die Parteien die bisherige Mietsicherheit - ggf. auch zur Vermeidung bürokratischen und buchhalterischen Aufwands - vollständig in der bisherigen Form in das neue Mietverhältnis übernehmen wollten, ohne irgendwelche Änderungen herbeizuführen.

cc) Darüber hinaus entsprach auch nur eine vollständige Übertragung aller Aktien aus dem alten Mietverhältnis dem Interesse der Parteien. Die Aktien hatten im Zeitpunkt des Abschlusses des neuen Mietvertrages einen Kurswert i.H.v. 17.472 €. Es liegt fern, dass die Rechtsvorgänger der Kl. durch den Abschluss des neuen Mietvertrages auf Aktien im Wert von über 17.000 € verzichten wollten. Ein derartiger Wille ist ihrer Erklärung, die einzig auf den Abschluss des neuen Mietvertrages gerichtet war, nicht ansatzweise zu entnehmen.

Aber auch der Bekl. zu 1) kann kein Interesse an der Aufgabe der höheren Mietsicherheit unterstellt werden. Der Kursgewinn erhöht nach § 4 Abs. 3 Satz 4 des alten Mietvertrages, ebenso wie nach der gesetzlichen Konzeption die Mietsicherheit des Vermieters. Dass die Bekl. zu 1) mit Abschluss des neuen Mietvertrages auf diese erhöhte Mietsicherheit verzichten, den Rechtsvorgängern der Kl. die überschüssigen Aktien im Wert von über 17.000 € auskehren und gleichzeitig eine neue, deutlich unter dem zulässigen Höchstmaß des § 551 BGB liegende Mietsicherheit vereinbaren wollte, liegt fern.

Bezeichnend ist auch, dass dieser Vertrag nicht regelt, was mit den dann überzähligen Aktien passieren soll. Dass die Bekl. zu 1) seinerzeit den Rechtsvorgängern der Kl. eine Vertragsänderung unterjubeln wollte, um diese unbemerkt um die weitere Partizipation an Kursgewinnen zu bringen und um die bis dahin erwirtschafteten und den Rechtsvorgängern der Kl. zustehenden Kursgewinne nicht auszuzahlen, um sich später auf die Einrede der Verjährung zu berufen, möchte das Gericht nicht ernsthaft in Erwägung ziehen. Dass es aufgrund eines Versehens nicht zu bei einer nach dieser Lesart erforderlichen Herausgabe der Aktien an die Rechtsvorgänger der Kl. gekommen sein sollte, hält das Gericht ebenfalls für ausgeschlossen.

dd) Dieses Ergebnis wird durch eine Gesamtschau des neuen Mietvertrages bestätigt. Dem neuen Mietvertrag lässt sich entnehmen, dass letztlich sämtliche Vorteile, die sich aus dem vorherigen Mietvertrag ergeben haben, den Rechtsvorgängern der Kl. weiter zugutekommen sollten. Ergänzend zu der den ursprünglichen Mietvertrag wiederholenden Regelung zur Mietsicherheit sollte gemäß § 3 Abs. 6 des neuen Mietvertrages die bisherige Mietdauer und gemäß § 3 Abs. 7 die bisherige Kündigungsfrist für die Rechtsvorgänger der Kl. in das neue Mietverhältnis übertragen werden. Diese Regelungen lassen sich im Gesamtkontext des neuen Mietvertrages nur dahingehend auslegen, dass die Rechtsvorgänger der Kl. nach dem übereinstimmenden Parteiwillen durch den Abschluss des neuen Mietvertrages nicht schlechter stehen sollten als bei Beibehaltung des alten Mietvertrages.

III. Der Kl. steht grundsätzlich ein Anspruch auf Herausgabe der Mietsicherheit in Form von Aktien zu. Sie muss sich nicht mit der Rückzahlung der ursprünglich durch ihre Rechtsvorgänger um 1960 erbrachten Sicherheitsleistung i.H.v. umgerechnet 409,03 € begnügen. Das gilt unabhängig davon, ob nicht nur die Mietsicherheit aus dem vorherigen Mietverhältnis übertragen werden sollte, oder aber auch die Regelungen zur Rückgabe der Mietsicherheit fortgelten sollten.

1. Soweit die entsprechenden Regelungen des alten Mietvertrags nicht mehr gelten sollten und allein die Sicherheit übertragen worden sei, folgt die grundsätzliche Verpflichtung der Bekl. zu 1) zur Herausgabe der Aktien unmittelbar aus der Sicherungsabrede. Ein Recht, die Aktien nicht herauszugeben, steht ihr dann bereits nach dem Wortlaut des Vertrages nicht zu.

2. Auch wenn man von der Fortgeltung der Rückzahlungsmodalitäten des alten Mietvertrages ausgeht, kann die Bekl. zu 1) sich nicht darauf berufen, anstelle der Herausgabe der Aktien zur Zahlung berechtigt zu sein; durch die Zahlung der Bekl. zu 1) i.H.v. 409,03 € ist Erfüllung i.S.d. § 362 Abs. 1 BGB nicht eingetreten.

a) Gemäß § 4 Abs. 3 Satz 2 des alten Mietvertrages sind dem Mieter binnen eines Monats nach Beendigung des Mietverhältnisses und ordnungsgemäßer Räumung der Mieträume die Treuhandaktien herauszugeben, wenn und soweit der Geschäftsanteil gemäß § 4 Abs. 2 des alten Mietvertrages in Treuhandaktien angelegt wurde. Der von den Rechtsvorgängern der Kl. im Jahre 1960 gezahlte Betrag von 800 DM wurde vollständig in mittlerweile 832 Aktien angelegt. Die von den Bekl. geschuldete Leistung bestand mithin in der Herausgabe der 832 Aktien. Nur durch Bewirkung dieser Leistung konnte der Anspruch der Kl. gemäß § 362 Abs. 1 BGB durch Erfüllung erlöschen.

b) Etwas anderes ergibt sich auch nicht aus § 4 Abs. 3 Satz 3 des alten Mietvertrages, da die Bestimmung gemäß § 551 Abs. 3 Satz 3, Abs. 4 BGB unwirksam ist. Auf den Streit der Parteien über die rechtliche Einordnung und Auslegung dieser Bestimmung kommt es nicht an. Im Einzelnen:

aa) Die Vorschrift des § 551 Abs. 3 Satz 3 BGB sieht vor, dass die Erträge aus der Mietsicherheit unabhängig von der Anlageform dem Mieter zustehen. Vorliegend haben die Parteien - was unstreitig ist - die Anlage in Aktien der Bekl. zu 1) vereinbart. Bei dieser Form der Anlage gehören zu den Erträgen neben den unstreitig an die Kl. bzw. ihre Rechtsvorgänger ausgezahlten Dividenden auch etwaige Kursgewinne.

bb) Von dieser Vorschrift abweichende Vereinbarungen sind nach § 551 Abs. 4 BGB unwirksam. Bei dem im ursprünglichen Mietvertrag vereinbarten Recht der Bekl. zu 1), anstatt der Aktien den Nominalwert auszuzahlen, handelt es sich um eine derartige Vereinbarung. Hierdurch wird nämlich der Bekl. zu 1) als Vermieterin das Recht eingeräumt, unilateral einen Teil der Erträge, nämlich etwaige Kursgewinne, für sich in Anspruch zu nehmen. Gleichzeitig erlaubt die Regelung es ihr sogar, Verluste durch Herausgabe der Aktien auf den Mieter abzuwälzen, was im Kontext des § 551 BGB allerdings nicht entscheidend ist.

cc) Die bei Abschluss des ursprünglichen Mietvertrags 1960 noch nicht existente Vorschrift des § 551 BGB findet Anwendung.

(1) Dies ergibt sich bereits daraus, dass die Parteien im Jahr 2005 einen neuen Mietvertrag über eine andere Wohnung geschlossen haben und dabei lediglich die Übertragung der Mietsicherheit und bestimmter Regelungen aus dem alten Mietvertrag vereinbart haben.

(2) Vor diesem Hintergrund kann offenbleiben, ob die Vorschrift auch bei Fortbestehen des ursprünglichen Mietvertrags schon aufgrund des Fehlens einer abweichenden Übergangsvorschrift mit Inkrafttreten von § 551 Abs. 3 Satz 3 BGB am 1.9.2001 anwendbar wäre (recht deutlich dafür: BGH, Beschluss vom 21. August 2018 - VIII ZR 92/17 -, Rn. 15, juris unter Bezugnahme auf BGH, Urteil vom 30. Juni 2004 - VIII ZR 243/03 -, Rn. 16, juris; vgl. auch BGH, Urteil vom 11. März 2009 - VIII ZR 184/08 -, Rn. 9 f.).

(3) Auf die Frage der Anwendbarkeit der §§ 307 ff. BGB, insbesondere des § 307 Abs. 2 Nr. 1 BGB, in der heute geltenden Fassung auf Grundlage der Übergangsvorschrift des Art. 229 § 5 Satz 2 EGBGB (bejahend: BGH, Beschluss vom 21. August 2018 - VIII ZR 92/17 -, Rn. 6, juris) kommt es vor diesem Hintergrund ebenfalls nicht an, auch wenn im Hinblick darauf, dass die Klausel es der Bekl. zu 1) erlaubt, Kursverluste durch Nichtgebrauch ihres vertraglich ausbedungenen Wahlrechts auf die Mieter abzuwälzen, Gewinne ihnen aber vorzuenthalten (und - wie zuletzt geschehen - entgegen vertraglichen Konstruktion für sich in Anspruch zu nehmen, statt die Aktien an Dritte weiterzugeben) bei Anwendbarkeit auch unter diesem Gesichtspunkt viel für eine Unwirksamkeit spräche. Es liegt nämlich nahe, in diesem Auseinanderfallen von Gewinn- und Verlustrisiko insbesondere vor dem Hintergrund, dass die geleistete Mietsicherheit lediglich der Absicherung von Ansprüchen des Vermieters dient und daher wirtschaftlich weiterhin dem Mieter zusteht, eine unangemessene Benachteiligung des Mieters zu erblicken ist.

IV. Die weiteren Einwände der Bekl. zu 1) gegen den klägerischen Anspruch auf Übertragung der Aktien bzw. Zustimmung hierzu führen nicht weiter. Die von ihr als unzumutbar und treuwidrig empfundenen Ansprüche der Kl. ergeben sich aus der gesetzlichen Wertung des § 551 BGB, die auch in der Sache angemessen ist: Der Mieter als Sicherungsgeber trägt das Risiko eines Wertverlustes der Sicherheit bei Rückgabe, er erhält aber auch die Chance auf Gewinne, und ihm steht die Rendite in Form von Dividenden zu. Dass sich infolge veränderter Umstände die damalige Kapitalbeschaffung für die Bekl. zu 1) aus heutiger Sicht nicht mehr so günstig darstellt, ist ihr eigenes Risiko. Im Übrigen ist zu beachten, dass die Bekl. zu 1), hätte sie die Vertragspraxis nicht umgestellt, sondern fortgeführt, von den Kursgewinnen und den Dividenden ebenfalls nicht hätte profitieren können.

V. Soweit die Kl. die Bekl. zu 1) - insoweit der vertraglichen Konstruktion aus dem Jahre 1960 folgend - nicht unmittelbar auf Herausgabe der Aktien, sondern nur auf Zustimmung zur Herausgabe durch den Bekl. zu 2) in Anspruch genommen hat, besteht ein derartiger Anspruch. Es ist dabei nicht von Bedeutung, ob die Kl. die Herausgabe unmittelbar von der Bekl. zu 1) fordern könnte, denn aus §§ 241 Abs. 2, 242 BGB ergibt sich, selbst wenn ein derartiger Anspruch bestünde, als „Minus“ jedenfalls auch ein Anspruch auf Zustimmung zur Herausgabe der von dem Bekl. zu 2) treuhänderisch gehaltenen Aktien.

VI. Dem Anspruch der Kl. steht auch nicht etwa die durch die Bekl. zu 1) erhobene Einrede der Verjährung, § 214 Abs. 1 BGB, entgegen.

1. Wie sich aus den obigen Ausführungen ergibt, hat die regelmäßige dreijährige Verjährungsfrist (§ 195 BGB) nicht bereits nach Abschluss des neuen Mietvertrages zum 1.1.2006 begonnen, denn seinerzeit war der Anspruch auf Herausgabe durch die vereinbarte Übertragung der Sicherheit gerade nicht fällig.

2. Verjährung ist auch nicht etwa deshalb eingetreten, weil den Rechtsvorgängern der Kl. im Zweifel ab dem Jahr 2005 aufgrund des Abschlusses des neuen Mietvertrages ein Anspruch aus § 812 Abs. 1 Satz 1 BGB auf Herausgabe der Mietsicherheit zugestanden hätte.

a) Es ist zwar denkbar, dass die Sicherungsabrede ab dem Jahr 2005 wegen Verstoßes gegen § 551 Abs. 1 Satz 1 BGB wegen Übersicherung nach § 551 Abs. 4 BGB unwirksam war, soweit (vgl. BGH, Urteil vom 1. Juni 2011 - VIII ZR 91/10 -, Rn. 19 f., juris) die Sicherungsabrede eine Sicherheit von damals mehr als drei Monatsmieten vorsah, weil § 551 Abs. 3 Satz 4 BGB durch den Abschluss eines neuen Mietvertrages womöglich keine Anwendung mehr gefunden hat. Hiermit einhergehend, stand den Rechtsvorgängern der Kl. ein Bereicherungsanspruch aus § 812 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB auf Herausgabe des drei Monatsmieten übersteigenden Teils der Mietsicherheit zu, der im Jahr 2005 entstanden ist und wohl verjährt sein dürfte (vgl. BGH, aaO.).

b) Hierauf kommt es jedoch nicht an, denn verjährt ist allenfalls der Anspruch auf vorzeitige Herausgabe des Teils der Sicherheitsleistung, der die nach § 551 Abs. 1 BGB zulässige Sicherheitsleistung übersteigt. Von diesem Anspruch ist der aus der Sicherungsabrede selbst folgende Herausgabeanspruch nach Beendigung des Mietverhältnisses streng zu trennen. Die teilweise Unwirksamkeit einer Mietkautionsvereinbarung berührt auch nicht die Pflicht zur Herausgabe der gesamten Mietsicherheit, inklusive des überhöhten Teils, nach Beendigung des Mietverhältnisses (Witt, NZM 2012, 545, 552). Eine derartige Rechtsfolge ließe sich erkennbar mit dem Sinn und Zweck der Regelung des § 551 Abs. 4 BGB nicht vereinbaren, sondern würde ihn in sein Gegenteil verkehren.

3. Der Anspruch auf Herausgabe der Mietsicherheit aus der Sicherungsabrede ist ebenfalls nicht verjährt. Dieser Anspruch unterliegt seinerseits der regelmäßigen dreijährigen Verjährungsfrist gemäß §§ 195, 199 BGB, die noch nicht abgelaufen ist.

a) Nach § 4 Abs. 3 Satz 2 des alten Mietvertrages wird der Anspruch auf Herausgabe der Aktien erst einen Monat nach Beendigung des Mietverhältnisses, nicht jedoch vor ordnungsgemäßer Rückgabe der Mieträume, fällig. Sollte die ursprüngliche Regelung keine Anwendung mehr finden, wäre der Anspruch nach Ablauf einer angemessenen Abrechnungsfrist, also jedenfalls nicht früher, fällig geworden.

b) Hiernach hat die Verjährungsfrist nach § 199 Abs. 1 BGB frühestens am 1.1.2019 zu laufen begonnen, da das streitgegenständliche Mietverhältnis zum 31.5.2018 wirksam beendet wurde und die Mieträume im selben Zeitpunkt ordnungsgemäß an die Bekl. zu 1) zurückgegeben wurden. Der Anspruch auf Herausgabe der Aktien entstand somit frühestens am 30.6.2018.

c) Die Verjährungsfrist ist nach wie vor nicht abgelaufen, weil sie nach § 204 Abs. 1 Nr. 1 Var. 1 BGB durch Klageerhebung seit dem 21.12.2021 gehemmt ist. Zwar setzt die Erhebung der Klage gemäß § 253 Abs. 1 ZPO grundsätzlich die Zustellung der Klage an den Bekl. voraus, allerdings kommt es gemäß § 167 ZPO ausnahmsweise auf den Zeitpunkt des Eingangs der Klage bei Gericht an, wenn die Zustellung demnächst erfolgt. Dies ist eindeutig der Fall, da die Klage den Bekl. am 13.1.2022 bzw. 17.1.2022 zugestellt worden ist.

C. Die Kl. hat gegen den Bekl. zu 2) unter keinem rechtlichen Gesichtspunkt einen Anspruch auf Herausgabe der Bekl. zu 1).

I. Soweit sich die Kl. auf die Regelung in § 4 Abs. 2 Satz 4 des alten Mietvertrages stützt, der einen Direktanspruch gegen den Treuhänder auf Herausgabe der Aktien nach Beendigung des Mietverhältnisses nach Maßgabe der Bestimmung des § 4 Abs. 3 Satz 2 bis 4 des alten Mietvertrages vorsieht, hat sie hiermit keinen Erfolg. Der Mietvertrag entfaltet schuldrechtliche Wirkungen nur zwischen der Kl. und der Bekl. zu 1), nicht aber zwischen der Kl. und dem Bekl. zu 2). Einen Direktanspruch der Kl. gegen den Bekl. zu 2) anzunehmen, würde bedeuten, einen Anspruch aus einem Vertrag zu Lasten Dritter anzuerkennen.

II. Der Kl. steht gegen den Bekl. zu 2) auch kein Anspruch aus § 328 Abs. 1 BGB i.V.m. dem zwischen den Bekl. geschlossenen Treuhandvertrag zu.

1. Nach der Vorschrift des § 328 Abs. 1 BGB ist es den Vertragsparteien möglich, eine Leistung an einen Dritten dergestalt zu vereinbaren, dass der Dritte unmittelbar das Recht erlangen soll, die Leistung zu fordern.

2. Derartiges ergibt sich aus dem Treuhandvertrag gerade nicht. Im Einzelnen:

a) Ausweislich der Vereinbarung zwischen den Bekl. war zunächst der Bekl. zu 2) Vollrechtsinhaber der Aktien.

b) Der Vertrag sieht dabei ausdrücklich vor, dass die Rechtsbeziehung zwischen dem Treuhänder und dem Mieter mit Beendigung des Mietverhältnisses enden soll, § 2 Abs. 2 des Treuhandvertrages. In § 2 Abs. 3 des Treuhandvertrages ist überdies ausdrücklich geregelt, dass der Treuhänder nach Beendigung des jeweiligen Mietverhältnisses gerade nicht verpflichtet sein soll, die Aktien an den jeweiligen Mieter herauszugeben. Vielmehr soll er mit den Aktien letztlich nach Weisung der Bekl. zu 1) verfahren. In Einklang hiermit sieht die Präambel des Treuhandvertrages weiter ausdrücklich vor, dass mit Beendigung der Mietverhältnisse der eingezahlte Betrag erstattet werden, nicht aber die Aktien durch den Treuhänder an die Mieter herausgegeben werden sollen.

Vor diesem Hintergrund kann nicht davon ausgegangen werden, dass die Parteien des Treuhandvertrages der Kl. bzw. ihren Rechtsvorgängern einen eigenständigen Anspruch gegen den Bekl. zu 1) verschaffen wollten. Das Gericht verkennt nicht, dass dies für die Kl. unglücklich sein mag; die in der mit der mietvertraglichen Vereinbarung nicht kongruente Ausgestaltung des Treuhandvertrags zu erblickende Pflichtverletzung der Bekl. zu 1) gegenüber der Kl. geht aber nicht zu Lasten des Bekl. zu 2), sondern führt ggf. zu einer Verpflichtung der Bekl. zu 1) zum Schadensersatz.

c) Das Gericht verkennt dabei nicht, dass der Treuhandvertrag an anderer Stelle durchaus Regelungen zugunsten der Mieter trifft, und etwa auch vorsieht, dass dem Treuhänder die Namen der jeweiligen Mieter mitzuteilen sind. Über einen Direktanspruch der Kl. gegen den Bekl. zu 2) sagt dies im Übrigen nichts aus.

d) Jedenfalls würde ein Direktanspruch der Kl. aber nach dem Treuhandvertrag die Zustimmung der Bekl. zu 1) verlangen. Diese hat die Bekl. zu 1) nicht erteilt, und eine Zustimmung dürfte auch erst nach Rechtskraft der Entscheidung gegen die Bekl. zu 1) erfolgen bzw. als erfolgt gelten. Auch vor diesem Hintergrund wäre die Klage gegen den Bekl. zu 2) jedenfalls zurzeit unbegründet. […]

Dem Mieter stehen die Erträge aus einer Mietsicherheit zu; das gilt auch für Kursgewinne, wenn der Vermieter die Kaution in Aktien angelegt hat. Daran ändert auch ein vertraglich vorgesehenes Wahlrecht des Vermieters, statt der Aktien den ursprünglichen Betrag auszukehren, nichts. Das gilt auch für Verträge, die vor der Schuldrechtsreform von 2002 geschlossen worden sind.

Nach dem Mietvertrag aus dem Jahr 1960 hatte der Mieter eine Sicherheit von 800 DM zu leisten, die vereinbarungsgemäß in Aktien angelegt wurde. Viele Jahre später waren diese 115.000 € wert; nach Beendigung des Mietverhältnisses verlangte der Mieter Herausgabe. Die Vermieterin berief sich auf die vertragliche Regelung, wonach sie das Recht habe, vom Mieter zu verlangen, die Aktien an einen Dritten zum Nominalbetrag zu überlassen, weswegen dem Mieter nur 409,03 € zustünden. Im Übrigen erhob sie die Einrede der Verjährung.

Das Amtsgericht Köln gab der Herausgabeklage statt, da die Erträge aus einer Mietkaution, wozu auch Aktien gehörten, dem Mieter zustehen. Das im Vertrag vorgesehene Wahlrecht für die Vermieterin, statt der Aktien den Nominalwert auszuzahlen, verstoße gegen § 551 Abs. 4 BGB. Diese Vorschrift sei auch bei Altverträgen anzuwenden, da eine besondere Übergangsvorschrift wie für die Verzinsung in Art. 229 § 3 Abs. 8 EGBGB fehle.

Der Anspruch sei auch nicht verjährt, da bei einer zum Teil unwirksamen Kaution nur ein vorzeitiger Rückzahlungsanspruch in drei Jahren verjähre, nicht aber der Anspruch auf Herausgabe der Kaution nach Beendigung des Mietverhältnisses. Ansonsten wäre der Sinn des § 551 Abs. 4 BGB in sein Gegenteil verkehrt.

Unbegründet sei die Klage allerdings gegen den Treuhänder, mit dem keine vertraglichen Beziehungen bestünden. Auch ein Anspruch aus einem Vertrag zugunsten Dritter sei nicht anzunehmen.

Abgesehen von dem frappierenden Umstand, dass aus einem Rückzahlungsanspruch von 800 DM ein solcher im Wert von mehr als 100.000 € geworden ist, was dem Urteil auch zu einer Notiz in der Tagespresse verhalf, sind zwei rechtliche Gesichtspunkte hervorzuheben.

Der Mietvertrag hatte ein Wahlrecht des Vermieters vorgesehen, wonach statt der Aktien der Nominalbetrag auszuzahlen war. Diese Regelung, die die Rechte des Mieters einschränkte, wonach ihm die Erträge zustehen, war 1960 nicht in Kraft. Mit der Schuldrechtsreform hat allerdings der Gesetzgeber bestimmt (EGBGB Art. 229 § 5), dass für Dauerschuldverhältnisse ab dem 1. Januar 2003 das neue Recht gilt, sofern keine abweichenden Überleitungsbestimmungen getroffen sind. Die Auffassung des AG Köln, dass § 551 BGB auch auf das 1960 begründete Mietverhältnis anzuwenden ist, trifft daher zu. Das vertraglich vorgesehene Wahlrecht des Vermieters war unwirksam.

Die Folgen einer unwirksamen Vereinbarung und die Verjährung des Anspruchs des Mieters auf vorzeitige Rückzahlung waren Gegenstand einer Entscheidung des BGH (GE 2011, 1013), der einen Rückzahlungsanspruch während des Mietverhältnisses bejahte, der allerdings in drei Jahren verjährt. Davon – auch insoweit ist dem AG Köln zuzustimmen – ist der Anspruch des Mieters auf Abrechnung und Rückzahlung nach Beendigung des Mietverhältnisses jedoch zu trennen. Dieser Anspruch verjährt erst später. Inwieweit die Berufung des Mieters auf das unwirksame Wahlrecht überhaupt der Verjährung unterliegen würde, konnte daher offenbleiben.

Die Mieterin hatte allerdings erfolglos auch den Treuhänder (Beklagter zu 2) verklagt und musste deshalb bei einem Streitwert von 115.648 € einen erheblichen Teil der Kosten tragen.